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【法宝引证码】CLI.1.304262 【时效性】尚未生效

最高额抵押权的转让与变更

【法宝引证码】CLI.A.529682 

  (一)关于最高额抵押权的转让规范

  关于最高额抵押权担保的主债权能否转让的问题,《担保法》第61条规定,最高额抵押的主合同债权不得转让。这一规定是适应当时的经济发展状况要求的。但是随着市场经济体制的不断健全,最高额抵押的主合同债权转让与否,应当按照当事人意思自治的原则,由债权人自己决定。因此,《物权法》第204条规定,最高额抵押担保的债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权不得转让,但当事人另有约定的除外。

  根据《物权法》的规定,最高额抵押权是否应随其所担保的主债权转让而转让,应当区别不同情况分别对待。最高额抵押所担保的主债权确定后,主债权在约定的最高限额内就抵押财产优先受偿,此时最高额抵押与一般抵押没有区别。根据一般抵押权随主债权的转让而转让的原则,主债权转让的,最高额抵押权一并转让。

  在最高额抵押担保的主债权确定前,最高额抵押权并不从属于特定的债权,而是从属于主合同关系,债权人将其中的部分债权转让的,只是使此部分债权脱离了最高额抵押权的担保范围,对最高额抵押权并不发生实质性的影响,最高额抵押权还要在最高债权额限度内,对已经发生的债权和尚未发生而将来可能发生的债权作担保,因此,最高额抵押担保的主债权确定前,部分债权转让的,最高额抵押权并不随之转让。但是,从当事人意思自治的角度出发,也可以允许当事人对此作出特别的约定。

(二)最高额抵押权的变更

  最高额抵押权变更的概念,理论界还有不同的认识。《担保法》中没有对最高额抵押权的变更问题作出明确规定。《担保法解释》第82条规定,当事人对最高额抵押合同的最高限额、最高额抵押期间进行变更,以其变更对抗顺序在后的抵押权人的,人民法院不予支持。但是,该条仍然未能对最高额抵押权的变更作出较为详细的规定,只是在司法实务中,对最高额抵押权变更而引起的纠纷,却是在不断地上升之中。因此《物权法》第205条对此作了规定,即最高额抵押担保的债权确定前,抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额,但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。

  1、关于确定债权期间的变更。确定债权期间的变更,即决算期的变更。最高额抵押的决算,又被称为最高额抵押的确定,是指对最高额抵押的担保范围进行定额化的原因出现后,对最高额抵押所担保的债权额的计算。对于最高额抵押合同的决算期,当事人可以变更,既可以延


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